Podnikání souběžně s vlastním s.r.o.
Co znamená souběžné podnikání s vlastním s.r.o.
Souběžné podnikání znamená, že vedle své role ve společnosti s ručením omezeným vykonáváte ještě další výdělečnou činnost. Nejčastější varianty jsou:
vlastní s.r.o. + živnostenské oprávnění (OSVČ);
vlastní s.r.o. + podíl v jiné s.r.o.;
vlastní s.r.o. + zaměstnání u jiného zaměstnavatele;
vlastní s.r.o. + funkce statutára v jiné společnosti.
Zákon takovou kombinaci nezakazuje. Problém vzniká až v okamžiku, kdy se obory činnosti překrývají s předmětem podnikání vaší s.r.o.
Společník i jednatel jsou dvě různé role. Společník vlastní podíl ve společnosti, jednatel ji řídí. Jedna osoba bývá často obojím, ale pravidla pro každou roli se liší - zejména v oblasti zákazu konkurence.
Zákaz konkurence: hlavní kámen úrazu
Zákaz konkurence je zákonné pravidlo, které brání tomu, aby osoba spojená s společností konkurovala této společnosti nebo využívala svou pozici k vlastnímu prospěchu na úkor firmy. V s.r.o. dopadá na dvě skupiny: jednatele a společníky.
Zákaz konkurence pro jednatele
Jednatel s.r.o. má zákonem stanovený rozsáhlý zákaz konkurence. Bez výslovného souhlasu všech společníků nesmí:
podnikat v předmětu činnosti společnosti, a to ani ve prospěch jiných osob.
zprostředkovávat obchody společnosti pro někoho jiného.
být členem statutárního orgánu jiné právnické osoby s podobným předmětem činnosti.
vykonávat činnost společníka v jiné obchodní korporaci s podobným předmětem podnikání.
Pravidla platí přísně a bez ohledu na to, zda společnosti vznikla skutečná škoda.
Zákaz konkurence pro společníky
Pro samotné společníky (bez funkce jednatele) jsou pravidla mírnější. Zákon výslovně řeší zákaz konkurence společníků jen u veřejné obchodní společnosti a komanditní společnosti. U s.r.o. zákonný zákaz konkurence společníka přímo neexistuje - může ale být zakotven ve společenské smlouvě.
I když nejste jednatel, ale jen společník s.r.o., mohou se na vás vztahovat povinnosti loajality vůči společnosti. Pokud byste vědomě jednali proti zájmům firmy a způsobili škodu, můžete být odpovědní podle obecných pravidel občanského zákoníku.
Konkrétní příklady, kdy je problém
Aby bylo jasné, kdy vzniká skutečný konflikt, ukažme si typické situace:
Příklad 1 - Stejný obor, jiná forma: Petr je jediný společník a jednatel s.r.o. zaměřené na vývoj webových aplikací. Vedle toho si chce založit živnost na „programátorské služby" a fakturovat z ní klientům, kteří by jinak šli přes s.r.o. Tady jde o jasné porušení zákazu konkurence.
Příklad 2 - Pasivní podíl v konkurenci: Jana je jednatelka s.r.o. provozující e-shop s kosmetikou. Koupila menšinový podíl v jiné s.r.o., která rovněž prodává kosmetiku. I tato situace porušuje zákaz konkurence jednatele.
Příklad 3 - Doplňková činnost: Tomáš vlastní s.r.o. zaměřenou na účetnictví. Vedle toho jako OSVČ pronajímá nemovitost, kterou zdědil. Tady ke konfliktu nedochází - pronájem nemovitosti není konkurenční vůči účetní činnosti.
Jak získat souhlas s konkurenční činností
Pokud chcete provozovat činnost, která by jinak spadala pod zákaz konkurence, potřebujete písemný souhlas všech společníků. U jednočlenné s.r.o. je to formálně jednodušší - souhlas dáváte sami sobě v rozhodnutí jediného společníka. I tak je vhodné mít to písemně, kdyby v budoucnu nastoupil další společník nebo přišla kontrola.
U více společníků je třeba souhlasu všech (pokud společenská smlouva nestanoví jinak). Souhlas může být udělen ve společenské smlouvě nebo samostatným rozhodnutím valné hromady.
Před zahájením jakékoli souběžné činnosti si zkontrolujte předmět podnikání vaší s.r.o. v obchodním rejstříku. Zaměřte se nejen na hlavní činnost, ale i na všechny zapsané volné, vázané a koncesované živnosti. Rozsah může být širší, než si pamatujete.
Hrozící sankce a důsledky porušení
Porušení zákazu konkurence není jen formální prohřešek. Společnost má zákonem dané prostředky obrany:
Vydání prospěchu - společnost může požadovat vydání zisku, který jste získali z konkurenční činnosti
Náhrada škody - pokud společnosti vznikla měřitelná škoda (např. ztracení klienti)
Odvolání z funkce jednatele - bez nároku na odstupné
Vyloučení společníka - v krajních případech soudní cestou
V praxi se nejčastěji řeší vydání prospěchu - soudy mohou nařídit převod zisku z konkurenční činnosti na poškozenou společnost.
Lhůta pro uplatnění nároků společnosti je tříletá od chvíle, kdy se o porušení dozvěděla, nejpozději však pět let od porušení. Tyto lhůty platí obecně, konkrétní případy ale mohou mít specifika.
Daňové a administrativní dopady
Souběžné podnikání s s.r.o. má i praktické dopady mimo zákaz konkurence:
Sociální a zdravotní pojištění - jako jednatel platíte pojistné ze své odměny, jako OSVČ z vyměřovacího základu. Hlavní a vedlejší činnost se posuzuje podle pravidel ČSSZ.
DPH - pokud jste plátcem DPH jako OSVČ i jako s.r.o., jde o dva samostatné subjekty s vlastní evidencí.
Účetnictví - OSVČ vede daňovou evidenci nebo paušál, s.r.o. povinně účetnictví. Rozdělení je nutné striktně dodržet.
Praktická doporučení
Než začnete podnikat souběžně s vlastním s.r.o., projděte si tento postup:
Zkontrolujte předmět podnikání vaší s.r.o. v obchodním rejstříku.
Porovnejte plánovanou činnost s tím, co dělá s.r.o. - překrývají se obory?
Zkontrolujte společenskou smlouvu - může obsahovat širší zákaz konkurence.
Při pochybnostech získejte písemný souhlas všech společníků.
Veďte oddělené účetnictví a evidenci pro každou aktivitu.
Konzultujte s daňovým poradcem nebo advokátem, pokud jde o významnější činnost.
Nejčastější otázky:
1. Mohu být jednatelem s.r.o. a zároveň OSVČ ve stejném oboru?
Bez písemného souhlasu všech společníků s.r.o. ne. Šlo by o porušení zákazu konkurence jednatele. Pokud jste jediný společník, můžete si souhlas udělit sám, ale ideálně písemně.
2. Vztahuje se zákaz konkurence i na pouhého společníka bez funkce jednatele?
Zákonný zákaz konkurence společníka u s.r.o. přímo neexistuje. Společenská smlouva ho ale může zavést. Vždy platí povinnost loajality vůči společnosti.
3. Co se stane, když poruším zákaz konkurence?
Společnost může požadovat vydání zisku z konkurenční činnosti, náhradu škody, odvolat vás z funkce jednatele nebo v krajním případě iniciovat vaše vyloučení ze společnosti.
4. Platí zákaz konkurence i po skončení funkce jednatele?
Ze zákona automaticky ne. Konkurenční doložku po skončení funkce ale může obsahovat smlouva o výkonu funkce - vždy ji zkontrolujte.
Závěr:
Souběžné podnikání s vlastním s.r.o. dává smysl ve chvíli, kdy oba světy neleží na stejném hřišti. Pokud máte stavební firmu a chcete si přivydělávat fotografováním, žádný problém. Jakmile se ale obory začnou byť jen částečně překrývat, je třeba postupovat opatrně - získat písemný souhlas společníků, zkontrolovat společenskou smlouvu a vést oddělenou evidenci.Klíčové je nepodceňovat zákaz konkurence. Důsledky porušení nejsou jen formální - společnost po vás může vymáhat vydání zisku z konkurenční činnosti, náhradu škody nebo vás odvolat z funkce jednatele. U významnějších projektů se vyplatí krátká konzultace s advokátem nebo daňovým poradcem, která vás vyjde levněji než řešení sporu o pár let později.
